《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動爭議案件解答（一）》近日印發(fā)，就勞動爭議案件審理中的近百個疑難問題作出解答。

北京日報客戶端摘錄了部分典型問題：

1、勞動者主張存在加班事實如何認定？

經(jīng)雙方確認的考勤記錄可以作為認定是否存在加班事實的依據(jù)。勞動者未能提供加班事實的依據(jù)，僅憑電子打卡記錄要求認定存在加班事實的，一般不予支持。

用人單位因工作性質和生產(chǎn)特點不能實行標準工時制度的，應保證勞動者每天工作時間不超過8小時、每周工作時間不超過40小時，每周至少休息一天，職工少休息的一天，不應視為加班。

下列情形中，勞動者要求用人單位支付加班工資的，一般不予支持：（1）用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動者從事與本職工作無關的值班任務；（2）用人單位安排勞動者從事與其本職工作有關的值班任務，但值班期間可以休息的。

在上述情況下，勞動者可以要求用人單位按照勞動合同、規(guī)章制度、集體合同等支付相應待遇。

出租車行業(yè)實行不定時工作制，休息、休假由出租車司機自行安排，故對出租車司機主張休息日和法定節(jié)假日加班費的不予支持。

2、用人單位支付勞動者的工資是否包含加班工資應如何認定？

用人單位與勞動者雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。

3、如何計算勞動者享受帶薪年休假的時間？

《職工帶薪年休假條例》中規(guī)定職工累計已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。其中“累計”應指工作時間的相加，其中中斷工作時間予以扣除。對于參加工作第1年的時間的“累計”，應按《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》“連續(xù)工作滿12個月”的規(guī)定執(zhí)行。“連續(xù)工作滿12個月”，指勞動者在參加工作后曾經(jīng)在同一或兩個以上用人單位連續(xù)不中斷工作滿12個月。

勞動者在符合參加工作后曾經(jīng)“連續(xù)工作滿12個月”條件后，此后年休假時間以當年度在用人單位已工作時間計算。

用人單位未安排職工休滿應休年休假的，應當按照職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報酬。未休年休假折算方法為：當年度在本單位已過日歷天數(shù)÷365天×職工本人全年應當享受的年休假天數(shù)-當年度已安排年休假天數(shù)。

4、用人單位與勞動者約定，工資中包括用人單位負擔的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保險費，而不向社會保險經(jīng)辦機構繳納社會保險費的，其效力如何認定？

用人單位負有自行申報按時足額繳納社會保險費的法定責任，勞動者應當繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳。用人單位與勞動者約定工資中包括社會保險費，而不向社會保險經(jīng)辦機構繳納社會保險費的行為無效。

勞動者主張未辦社會保險損失賠償?shù)模梢詮馁r償額中扣減用人單位已按約定支付給勞動者的社會保險費。

5、勞動者要求用人單位不繳納社會保險，后又以用人單位未繳納社會保險為由提出解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償?shù)模瑧裰С郑?/strong>